郑
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辩
护
词
被告人：郑XX
辩护人：王永青
时 间：20XX年XX月XX日
制作单位：郑州律师网
辩 护 词
尊敬的审判长、人民陪审员：
根据刑诉法第三十二的规定，河南汇纳律师事务所接受本案被告人郑XX亲属的委托并征得其本人的同意，指派王永青律师担任郑XX涉嫌参加黑社会性质组织、寻衅滋事罪一案的辩护人，出席法庭、履行辩护职责。开庭前辩护人通过仔细阅卷和会见被告人全面了解了全部案情，今天又参加了庭前会议，现就本案事实和法律规定，发表辩护意见如下供合议庭参考。
一、被告人郑XX不构成参加黑社会性质组织罪，公诉机关此项指控不能成立。
首先，本案中并不存在所谓的“黑社会性质组织”。根据《刑法》及相关司法解释，黑社会性质组织应当同时具备4个特征：1、形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；2、有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；3、以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；4、通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域内或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。而本案公诉机关指控的“黑社会性质组织”，并无明确的分工、层级，充其量只是依托老乡、朋友、战友等关系凭吃、喝、工作相互结合起来的一帮内部关系松散、来去自如的团伙，其多数行为都是临时起意而为之，并无有组织的策划，更未对当地经济、社会秩序形成绝对的控制力、垄断地位和重大影响力。
其次，退一步讲，即便指控的黑社会性质组织成立，被告人郑XX也不构成参加黑社会性质组织罪。参加黑社会性质组织罪是指，加入黑社会性质组织，成为其成员，并参加其活动。构成该罪，在主观上，必须有明确的故意，即明知是黑社会性质的组织而积极参加；客观上，必须在黑社会性质组织的指使或者安排下实施违法犯罪活动。而被告人郑XX显然不符合上述规定，具体理由如下：
（一）被告人郑XX不具备参加黑社会性质组织的主观故意。
根据被告人郑XX、刘XX等人的《讯问笔录》，被告人刘XX在接到亿达汽贸公司（分期购车公司）等公司委托后，刘XX再安排被告人郑XX等人去收车。在被告人郑XX个人认识里，收车是受购车分期公司委托，有合法的委托手续，以往收车行为公安机关也是知情的，但并不按违法犯罪处理，被告人郑XX根本不可能知道刘XX是否是组织黑社会性质的组织，更不可能产生明知是黑社会性质的组织而加入该组织的意愿，被告人郑XX自始不存在参加黑社会性质组织的主观故意，更加谈不上积极参加。
（二）被告人郑XX不存在参加黑社会性质组织的客观行为。
根据案卷材料，以刘XX为首的黑社会性质组织在2016年就开始网罗两劳释放人员及社会闲散人员从事违法、犯罪活动，而被告人郑XX则是2016年8月才受雇于刘XX，2017年4月就离开了刘XX停车场。根据公诉机关的指控，以刘XX为首的黑社会性质组织共实施了36起犯罪活动，而其中与被告人郑XX有关的有11起犯罪活动具体如下：
起诉书指控被告人郑XX构成寻衅滋事罪第6、7、10、11、13、14、15、16、17、18、20起，上述行为被告人郑XX均是受被告人刘XX指使，完全是被动行为，在整个收车过程中不存在殴打被害人等暴力行为，其行为只针对所收的车辆，以收车为目的。在上述行为中，有被告人郑XX通知其他收车人员，也有其他人员通知被告人郑XX的，这些收车人员都是平等的一般人员，不能说被告人刘XX打电话通知谁，谁就是骨干，就是积极参与者。根据案卷材料，被告人郑XX参与收车时间是2016年8月至2017年4月，参与时间较短，且属于受他人指使被动参与，并不属于骨干人员。很多次收车被告人郑XX只是负责开车，从证据卷显示“把被害人拉倒郑XX驾驶的车里”，被告人郑XX只是作为司机，并未参与强行收车的行为。
综上，被告人郑XX的行为并不符合参加黑社会性质组织罪的主客观要件，应不构成参加黑社会性质组织罪。
（三）被告人郑XX等人缺乏以违法犯罪手段对内进行人身控制的本质特征。
根据相关立法解释和我国大量的司法实践，黑社会性质组织的组织性体现为稳定性、严密性、人数多，人数多的黑社会性质组织要保持稳定性和严密性，内部的组织管理必不可少，所以，其在内部管理上具有区别于其他犯罪集团的内部特征———以违法犯罪手段对内进行人身控制，进行约束，强化组织纪律。所谓对内进行人身控制，是指对其内部的组织成员进行人身控制，使得组织成员一旦加入，便要受迫于首要分子和领导者，必须服从组织的安排去从事违法犯罪活动，不得有任何有违组织利益和意志的行为。这种控制是通过违法犯罪手段加强内部管理来实现的。通俗的讲，即不光对外黑，对内也黑。而本案并无通过违法犯罪手段加强内部管理行为的存在。
（四）、被告人郑XX等人不具有黑社会性质组织的行为特征。
黑社会性质组织的行为特征是:（1）具有暴力性特征，即以暴力或暴力威胁为后盾。（2）有组织地多次进行违法犯罪活动，在违法犯罪活动上是有组织地进行的，具有组织性。（3）为非作恶，欺压、残害群众。这三点必须同时具备，才符合黑社会性质组织的行为特征。
从起诉书指控的每起收车事件的起因、活动有无组织和策划、每起活动参与的人数、被暴力殴打、威胁的人数、从指控的每起是否使用工具及使用何种工具上、造成的后果等多角度分析，辩护人认为，被告人郑XX不属于有组织地多次进行违法犯罪活动，更未达到为非作恶，欺压、残害群众的程度。
（五）被告人郑XX等人不具有黑社会性质组织的非法控制特征。
1）被告人郑XX等人没有利用国家工作人员的包庇或者纵容，不具有所谓的保护伞。
2）被告人郑XX等人没有通过实施违法犯罪活动，称霸一方。称霸一方通常采取公开、半公开的方式，在其势力范围内，肆无忌惮、无所顾忌地为非作歹，欺压、残害群众。而起诉书指控的所谓违法犯罪活动，均是特定的人员即受分期购车公司委托收回违约车辆的人员。如果是称霸的黑社会性质的组织，针对的一定是不特定人员即人民群众。
3）被告人郑XX等人没有在“一定区域”或 “一定的行业”内 “形成非法控制”或“重大影响”，也没有在“一定区域”或“一定行业”内均达到非法操纵、左右、支配或起到相当程度的左右、决定的作用。
二、依照刑法的具体规定，被告人郑XX的行为不构成寻衅滋事罪。
被告人郑XX仅仅是实施了收车的行为，退一步讲，即便被告人郑XX实施了起诉书指控的“强拉”行为，其情节也是显著轻微，也不构成寻衅滋事罪。从寻衅滋事的构成要件分析，寻衅滋事罪，是指在公共场所无事生非，起哄闹事，殴打伤害无辜，肆意挑衅，横行霸道，破坏公共秩序的行为。
（一）、被告人郑XX的行为侵犯的是具体的人，而不是公共秩序，不是寻衅滋事罪侵犯的对象，不构成寻衅滋事罪的客体要件，寻衅滋事罪侵犯的客体是公共秩序。所谓公共秩序包括公共场所秩序和生活中人们应当遵守的共同准则。寻衅滋事罪一般侵犯的并不是特定的人身、人格或公私财产，而主要是指向公共秩序，向整个社会挑战，蔑视社会主义道德和法制。 而本案被告人的行为是有特定的对象，是受被告人刘XX指使后，针对特定购车违约人员实施的行为。
（二）、被告人郑XX客观方面没有寻衅滋事的行为。本罪在客观方面表现为无事生非，起哄捣乱，无理取闹，殴打伤害无辜，肆意挑衅，横行霸道，破坏公共秩序的行为。本《刑法》第二百九十三条将寻衅滋事罪的客观行为方式具体规定为：
1 、随意殴打他人，情节恶劣的。随意殴打他人，是指出于耍威风、取乐等不健康动机，无故、无理殴打相识或者素不相识的人。这里的 “情节恶劣的” ，是指随意殴打他人手段残忍的，多次随意殴打他人的； 造成被殴打人自杀等严重后果的等。被告人郑XX在本案中没有出于耍威风、取乐等不健康动机，无故、无理殴打被害人，且其“强拉”情节本身是显著轻微的，不是随意殴打他人，不是多次殴打他人，手段也并不残忍，给被害人也没造成危害后果。
2 、追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的。追逐、拦截、辱骂他人，是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机，无故无理追赶、拦挡、侮辱、谩骂他人，此多表现为追逐、拦截、辱骂妇女。这里的“ 情节恶劣的”，主要是指经常性追逐、拦截、辱骂他人的；造成恶劣影响或者激起民愤的；造成其他后果的等等。在本案中，被告人郑XX显然没有这些行为。
3 、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的。强拿硬要或者任意损毁、占有公私财物，是指以蛮不讲理的流氓手段，强行索要市场、商店的商品以及他人的财物，或者随心所欲损坏、毁灭、占用公私财物。在本案中，被告人郑XX收车行为均是分期购车公司委托，受被告人刘XX指使向违约购车人收回车辆，显然被告人郑XX的行为也不符合上述情形。
4 、在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。在公共场所起哄闹事，是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机，在公共场所无事生非，制造事端，扰乱公共场所秩序，造成公共场所秩序严重混乱的，是指公共场所正常的秩序受到破坏，引起群众惊慌、逃离等严重混乱局面的。在本案中，被告人郑XX的行为也没有造成公共场所秩序严重混乱，仅有“强拉”的行为，无论在什么场合，也是不可能造成秩序混乱的。
（三）、被告人郑XX主观方面没有犯罪的故意。本罪在主观上只能由故意构成。即公然藐视国家法纪和社会公德。其动机是通过寻衅滋事活动，追求精神刺激，填补精神上的空虚。而本案被告人郑XX并没有这种犯罪故意，被告人郑XX在收车过程中没有采取过暴力殴打被害人或故意毁坏车辆的行为，仅仅是“强拉”被害人让其上车，由此，可以得出郑XX在本案中是没有犯罪的故意的。
综上所述，被告人郑XX不构成参加黑社会性质组织罪，另外，根据《刑法》第十三条“…但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”的规定，被告人郑XX的情节显著轻微，是不构成犯罪的。
以上辩护意见望合议庭采纳！
辩护人：王永青
20XX年XX月XX日